Ретроактивная оговорка в предпринимательских сделках

Определяя значение предпринимательских договоров в современных условиях, следует опираться на экономическую систему, сложившуюся в Российской Федерации на сегодняшний день. Рыночная экономика позволила выйти «из тени» коммерческому потенциалу современных предпринимателей, что отразилось на ряде спектров.

Конкретизировать в этой части стоит такие аспекты как уровень конкуренции и сфера ее влияния, как негативные, так и позитивные стороны данного межотраслевого явления; уровень дефицита и профицита некоторых видов товаров; уровень и формы государственного вмешательства в экономику, а также, самое нас интересующееформы коммерческого взаимодействия между субъектами, обладающими определенными ресурсами для повышения, например, уровня рентабельности собственного производства, извлечения прибыли и т.д.

Современные предпринимательские договоры являются ничем иначе как внутренним инструментом регулирования отношений между хозяйствующими субъектами. Источником их развития мы видим внутреннюю потребность коммерческих субъектов, в полной мере используя диспозитивность гражданских правоотношений, вступать в гражданские правоотношения и регулировать их. Цель данной статьи — проанализировать правовую природу и практическое значение ретроактивной оговорки в предпринимательских сделках, выявить её влияние на стабильность договорных отношений и определить оптимальные - способы защиты сторон от негативных последствий использования такой оговорки. Авторы выделяют следующие задачи исследования:

Определение понятия ретроактивной оговорки, рассмотрение теоретических подходов к пониманию ретроактивной оговорки, выявление признаков, отличающих её от иных условий договора, анализ судебных решений судов высших инстанций относительно споров, связанных с применением ретроактивных оговорок, выявление тенденций толкования закона судами.

Методологической основой исследования являются общенаучные методы познания: исторический метод: изучение развития института ретроактивных оговорок в российском праве и практиках зарубежных стран, логико-юридический метод: систематизация понятийного аппарата, выявление признаков, характеризующих ретроактивную оговорку, компаративный метод: сравнение подходов различных юрисдикций к применению ретроактивных оговорок, статистический метод: сбор и обработка данных судебной статистики по делам, связанным с использованием ретроактивных оговорок, документально-правовой метод: исследование нормативно-правовых документов, судебных решений и материалов делопроизводства.

Одним из довольно интересных и противоречивых с точки зрения функциональной направленности явлений авторы считают «ретроактивную оговорку» в сделках, иногда можно встретить иное название – «ретроспективная».

Косвенно ее нормативное закрепление прослеживается в единственной норме Гражданского кодекса РФ. Положения статьи 425 ГК РФ регламентируют, что «стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений».

1

Анализируя текст изложенной нормы, авторы отмечают, что стороны свободны в реализации своего коммерческого потенциала до фактического заключения договора: имеет место быть оказание услуг, осуществление поставки и т.д. Однако, авторы обращают внимание на то, что не стоит путать данный аспект с пресловутым подписанием договора «задним числом». Речь идет не о времени заключения договора, а о том, каким образом его условия действуют на ранее сложившиеся отношения, а именно: отвечают ли положения заключенного договора возможности урегулировать ранее совершенные юридически значимые контрагентами действия?

1

Гражданский кодекс Российской Федерации// СПС КонсультантПлюс Авторы отмечают важным с точки зрения защиты права и структуризации отношений отказаться от идеи заключать договор более ранним числом, отдав предпочтение включению ретроактивной оговорки. Это позволит избежать рисков, например, таких как взыскание неустоек за просрочку исполнения обязательств, такой договор в принципе могут признать недействительным, а сопроводительные документы (счета-фактуры, универсальные передаточные акты и прочее) могут быть выставлены текущей датой, что будет являться «ошибкой» при осуществлении налогового учета.

Статья 425 ГК РФ прямо констатирует о «применимости» условий к возникшим ранее отношениям. Довольно размытое положение закона, вследствие чего встает масса вопросов относительно того, как «правомерно» было бы использовать эту диспозитивную оговорку. Например, каким образом прописываются сроки выполнения работ или оказания услуг, этапы поставки, или каким образом предметом договора может быть уже исполненное обязательство?

Однако, несмотря на эти противоречия, ретроактивная оговорка является сильным инструментом защиты слабой стороны, введения структурной последовательности в разрешении коллизий в отношениях между сторонами. Предоставляя во временное владение и пользование земельный участок собственник будет иметь право на арендную плату пользования участком за период до непосредственного заключения договора аренды. Или взыскивая штрафные санкции за просрочку оплаты поставленного до заключения договора товара, Поставщик будет опираться на конкретные положения об ответственности сторон.

Если снова вернуться к тексту статьи 425 ГК РФ, можно проследить, что законодатель довольно узко определяет пределы использования ретроактивной оговорки, то есть только в конструкции «договора». При этом, как показывает договорная практика, контрагенты не лишены права и возможности применять механизм ретроактивности в дополнительных соглашениях к имеющимся договорам. Пример такого применения можно привести на базе договоров строительного подряда.

Контрагенты определили в договоре строительного подряда, в частности в сметном расчёте, объемы и виды работ, которые предстояло выполнить для получения готового объекта строительства. Однако, объект не был построен в срок в связи с тем, что установленный проектной документацией перечень объёмов и видов работ был «несовершенен» в части отсутствия определённых работ, необходимых для получения готового к эксплуатации объекта. Так как срок исполнения обязательств по строительству уже истек, стороны приходят к необходимости заключения дополнительного соглашения с указанием в нем новых (скрытых) работ, делая при этом ретроактивную оговорку о том, что условия дополнительного соглашения о включении дополнительных работ распространяют своё действие на прекративший своё действие договор.

Между тем, в этой части стоит учитывать тот факт, что несмотря на преобладание договоров строительного подряда в сфере государственных и муниципальных контрактов, ретроактивная оговорка в них является недопустимой. Верховный суд указывал с одном из своих определений, что использование оговорки противоречит нормам 44 Федерального закона.

1

При этом в актах судов встречается противоположная позиция, что ретроактивную оговорку в договор по ФЗ-44 включать можно. По их мнению, распространение действия контракта на предыдущие периоды не противоречит ч. 2 ст. 425 ГК РФ 2.

Авторы отмечают необходимым проанализировать то, какие риски преследуют деловые партнёры при применении оговорки, или, поиному выражаясь, «обратной силы договора».

Основополагающим фактором риска является неосведомлённость сторон о том, что вместе с применением оговорки должен решаться вопрос об ответственности.

Авторы ознакомились со следующей судебной практикой, отражающей суть вышеизложенного тезиса: Стороны заключили дополнительное соглашение к договору поставки и изменили срок оплаты товара в порядке уменьшения со 120 до 30 дней. Соответствующее дополнительное соглашение имеет обратную силу - оно применимо к отношениям сторон с даты заключения договора. Вследствие введения в договор новых сроков оплаты продавец потребовал более 500 тыс. руб. штрафных санкций.

Суды первых двух инстанций удовлетворили требования продавца.

Судебная коллегия кассационного суда не поддержала коллег, указав с своем определении, что недопустимо требовать неустойку по обязательствам, срок исполнения которых наступил до заключения дополнительного соглашения.

При новом рассмотрении дела суды пришли к иному выводу: вопрос об обратной силе необходимо было решать одновременно с вопросом об ответственности. Следовало зафиксировать в дополнительном соглашении, что сторонам 1 Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации// СПС Консультант Плюс 2 Решение АС Рязанской области от 29.01.2018 № А54-6838/2017//СПС КонсультантПлюс понятны негативные последствия для покупателя. Последний в свою очередь должен выразить согласие на то, что соглашение увеличивает период просроченного обязательства и сумму неустойки соответственно.

Поскольку такого волеизъявления не было, суды признали условие об обратной силе недействительным.

Авторы усматривают в вышеизложенном случае, помимо вопросов применения ретроактивной оговорки вкупе с иными положениями договора, также доктринальную проблему определения добросовестного поведения стороны и злоупотребления правом. Действительно, стороны свободны в проявлении своей воли, зафиксированной в положениях договоров и соглашений, как в случае с изменением срока оплаты товара.

Однако, не является ли заведомое намерение продавца на взыскание неустойки при заключении дополнительного соглашения прямым нарушением принципа добросовестности? В соответствии с текстом статьи 10 ГК РФ «не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)» 3.

Что характерно, согласно доктрине, добросовестность подразумевается, как, по всей видимости, и в отношениях сторон в рассмотренном случае.

Рассуждая об иных последствиях применения ретроактивной оговорки, стоит упомянуть институт исковой давности в гражданском праве. Как известно из норм ГК РФ, исковая давность продолжается три года и представляет собой период, в течение которого возможна защита нарушенного права. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Проблематика определения начала срока течения исковой давности и его окончания осложняется применением ретроактивной оговорки. Её влияние суды в своей правоприменительной практике трактуют не однобоко. Особое внимание в данном вопросе стоит уделить разъяснениям Верховного суда РФ.

Обратимся к судебной практике.

3

Гражданский кодекс Российской Федерации// СПС КонсультантПлюс - В 2021 году Департамент заключил с Обществом договор, согласно пункту 3.2 которого арендная плата подлежала начислению начиная с 22 июня 2012 года ежеквартально равными долями. Пункт 3.3 договора предусматривал, что конкретный размер платежей определён в приложении.

Поскольку арендатор не исполнял обязанность по уплате арендной платы с 2012 по 2021 год включительно, арендодатель обратился в суд. Суды первых двух инстанций удовлетворили исковые требования частично, обязав ответчика выплатить задолженность только за период с 2019 по 2021 год. Основанием послужило истечение срока исковой давности за предыдущие годы. По мнению судей, подписанный в 2021 году договор аренды и распространение его условий на предшествующие правоотношения не приводят к приостановке течения срока исковой давности и не свидетельствуют о начале его нового отсчета. 1 Верховный Суд рассмотрел данное дело и отметил, что нижестоящие суды неверно применяли положения гражданского законодательства, не приняв во внимание тот факт, что течение срока исковой давности прекращается действиями должника, подтверждающими признание долга, после чего срок снова начинает исчисляться сначала.

Основываясь на разъяснениях пункта 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 2015 года № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности», Верховный Суд уточнил, что среди таких подтверждающих действий можно считать признание претензий, внесение изменений в договор, указывающих на признание наличия задолженности, обращение с просьбой изменить договор, а также составление актов сверки взаиморасчетов. Что касается конкретного спора, Верховный Суд подчеркнул, что пункты 3.2 и 3.3 заключённого договора указывают на то, что арендная плата подлежит начислению с 2012 года, что фактически подтверждает признание Обществом задолженности по аренде. Соответственно, срок исковой давности следовало начинать исчислять заново с момента возникновения нового установленного договором срока исполнения обязательства.

1

Определение СК по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 18 декабря 2024 г. № 305-ЭС24-17284 по делу № А40-65308/2022// СПС КонсультантПлюс Итогом рассмотрения стало решение отменить решения нижестоящих судов и направить дело на повторное рассмотрение.

Отсюда, основываясь на разъяснения ВС РФ, авторы отмечают, что ретроактивная оговорка прерывает течение срока исковой давности при условии, что в договор включены положения, свидетельствующие о признании одной из сторон задолженности по обязательствам, возникшим до заключения такого договора.

Ретроактивная оговорка представляет собой эффективный инструмент регулирования отношений сторон в предпринимательской деятельности, позволяющий распространять условия вновь заключаемого договора на предыдущие взаимоотношения сторон. Однако использование такой конструкции требует соблюдения ряда важных правовых аспектов, несоблюдение которых способно привести к негативным последствиям, таким как нарушение прав контрагентов или неопределенность в применении условий сделки.

Рассмотрев теоретические основы и судебную практику применения ретроактивных соглашений, можно сделать следующие ключевые выводы:

- Ретроактивные оговорки допустимы в российском праве, но требуют четкого юридического оформления и учета особенностей конкретных сделок.

- Стороны обязаны учитывать принцип добросовестности и разумности при заключении договоров с условием обратной силы, особенно при установлении новых обязанностей и ответственности сторон.

- Применение ретроактивных положений ограничено временными рамками, установленными гражданским законодательством, и требованиями о защите публичных интересов и стабильности гражданского оборота.

Для минимизации рисков рекомендуется заранее предусматривать такие условия в договоре либо дополнительно согласовывать изменения, касающиеся периода до заключения основного договора. Правильное оформление ретроактивных оговорок способствует повышению правовой определенности и снижению числа споров, возникающих вследствие неясности в толковании условий сделки.

Таким образом, грамотное использование ретроактивных оговорок позволяет сторонам достигать целей договора наиболее эффективным способом, сохраняя баланс интересов всех участников хозяйственного оборота.