Банковские группы и банковские холдинги: основа правового регулирования деятельности банковских экосистем

Введение

В настоящее время кредитные организации, прежде всего банки, активно развивают свою деятельность вне традиционных для них сферах.

Освоение новых направлений деятельности с точки зрения корпоративной структуры происходит двумя способами: создание подконтрольных организаций «с нуля» или приобретение уже существующих организаций.

Важной особенностью указанного развития является создание новых технологичных сервисов с последующей интеграцией с классическими банковскими продуктами. Наглядным примером служит внедрение единых систем идентификации клиентов, позволяющих пользователям получать доступ ко всем услугам экосистемы через один аккаунт. Крупнейшие банки, формируют вокруг себя экосистемы (В докладе Банка России от июня 2021 года «Регулирование рисков участия банков в экосистемах и вложений в иммобилизованные активы» понятие «банковская экосистема» определяется как построенная на основе данных о клиентах совокупность сервисов, в том числе платформенных решений, позволяющих пользователям в рамках единого процесса получать широкий спектр продуктов и услуг), охватывающие различные сферы жизни клиентов.

Параллельно наблюдается схожий процесс:

крупные нефинансовые компании, преимущественно из ИТ-сектора создают собственные банковские структуры под узнаваемыми брендами, что способствует усилению конкуренции на финансовом рынке.

В рамках банковского регулирования и надзора системой права Российской Федерации выработаны отдельные законодательные институты, которые могут выступать в качестве основы правового регулирования образующихся банковских экосистем: банковская группа и банковский холдинг. В открытых источниках не содержится информации о точном количестве банковских групп и холдингов, однако с учетом обозначенных процессов можно предположить, что их число, по крайней мере, не уменьшается.

В связи с вышеизложенным можно говорить об актуальности применения институтов банковской группы и банковского холдинга. В этой связи представляется необходимым провести анализ действующего законодательства с целью выявления возможных правовых неопределенностей (пробелов, коллизий) в регулировании банковских групп и банковских холдингов и надзоре за ними. Основная часть Законодательством Российской Федерации определены [7] следующие понятия «банковская группа» и «банковский холдинг»:

1. Банковская группа – не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее – головная кредитная организация банковской группы); 2. Банковский холдинг – не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее – головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций – участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее сорока процентов.

Представленные определения позволяют выделить признаки, присущие банковской группе и банковскому холдингу как субъектам права. В качестве общих признаков следует указать, что банковские группы и холдинги являются объедениями юридических лиц, и среди их участников обязательно должна быть хотя бы одна кредитная организация.

Между тем, рассматриваемые субъекты имеют свои особенности, позволяющие дифференцировать их. В обоих определениях имеются упоминания о «контроле» и «значительном влияние», контекст использования которых различен. В банковской группе кредитная организация контролирует либо оказывает значительное влияние на других участников группы, тогда как в банковском холдинге некредитная организация контролирует либо оказывает значительное влияние на участников холдинга, в том числе кредитную организацию. По мнению автора, описанное различие является ключевым в разграничении двух субъектов. поскольку предопределяет дифференциацию правовых последствий для участников объединений в виде налагаемых дополнительных обязанностей в соответствии с банковским законодательством и объема полномочий Банка России в отношении участников объединений [8].

Понятия «контроль» и «значительное влияние» в анализируемых определениях, согласно закону, раскрываются через признанные на территории Российской Федерации Международные стандарты финансовой отчетности (далее – МСФО). Вместе с тем, установленный порядок определения участников банковских групп и холдингов посредством МСФО, как представляется, имеет недостаток. Кредитные организации обязаны составлять консолидированную финансовую отчетность в соответствии с МСФО на основании части 1 статьи 2 Федерального закона от 27 июля 2010 года № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности». При составлении консолидированной отчетности по правилам МСФО:

кредитная организация определяет круг подконтрольных ей организаций. Впоследствии информация о подконтрольных лицах может являться основанием для признания объединения юридических лиц банковской группой. Вместе с тем не все некредитные организации составляют отчетность по правилам МСФО. Стоит отметить, что закон обязывает составлять консолидированную финансовую отчетность акционерные общества, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам [9]. Однако в настоящее время существуют крупные хозяйственные общества, не являющиеся акционерными, но имеющие тесные связи с кредитными организациями (Например, ООО «Вайлдберриз» и ООО «Вайлдберриз Банк»). Кроме того, если кредитные организации обязаны предоставлять Банку России отчетность, то у неподконтрольных ему нефинансовых организаций такой обязанности нет, вследствие чего мегарегулятор потенциально ограничен в принятии решений о признании объединения юридических лиц банковским холдингом. Проблема с доступом к отчетности может осложниться в случае предоставления права организациям ограничить раскрытие информации о себе [10].

По общему правилу образование банковской группы и банковского холдинга осуществляется в уведомительном порядке. Соответствующее уведомление головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга направляют в Банк России. Порядок уведомления определяется Банком России. Необходимо отметить, что на сегодняшний день нормативным актом Банка России регламентирован только порядок уведомления об образовании банковского холдинга [11], но не банковской группы, что сигнализирует о законодательном пробеле, ограничивающим кредитные организаций в добровольном исполнении возложенной обязанности.

Центральный банк Российской Федерации в ходе осуществления надзора может выявить признаки существования банковской группы или холдинга. В подобных случаях Банк России направляет головной кредитной организации банковской группы требование об исполнении положений Закона о банках и банковской деятельности или уведомление головной организации банковского холдинга о неисполнении положений Закона о банках и банковской деятельности. Головная организация банковского холдинга в течение тридцати календарных дней после получения уведомления должна либо уведомить Банк России об образовании банковского холдинга, либо направить информацию о причинах неуведомления. С позиции предполагаемой «головной организации банковского холдинга» положения Закона о банках и банковской деятельности при их буквальном толковании позволяют не реагировать на уведомления Банка России поскольку организация, получившая соответствующее уведомление, может не считать себя головной кредитной организации банковского холдинга. В ином случае любое направление информации организацией может быть истолковано как согласие с позицией Банка России относительно признания ее головной организацией банковского холдинга.

Заключение

Исходя из вышеизложенного можно сказать, что банковская группа и банковский холдинг как правовые институты могут выступать основой правового регулирования экосистем в банковской сфере. Однако проведенный анализ позволил установить следующую проблематику:

1. Объем регуляторных и контрольных полномочий Банка России в отношении банковских групп и холдингов различен, что может сказаться на эффективности деятельности мегарегулятора и приводит к дискриминационным последствиям для участников финансового рынка; 2. Существующий механизм выявления контроля или значительного влияния для определения участников банковского холдинга имеет недостатки; 3. Банком России на нормативном уровне не закреплен порядок уведомления об образовании банковской группы; 4. Формулировки Закона о банках и банковской деятельности в части обязательного уведомления Банка России об образовании банковского холдинга могут толковаться неоднозначно, что может приводить к спорам и нарушение прав участников рынка.